2016年一月法律碩士(非法學(xué))專業(yè)綜合真題及解析

　　想報(bào)考2017年一月份在職研究生的人員，現(xiàn)在都應(yīng)該進(jìn)入到復(fù)習(xí)階段了，為了幫助一月法律碩士(非法學(xué))專業(yè)的考生能更好地進(jìn)行復(fù)習(xí)，中國(guó)在職研究生招生信息網(wǎng)老師特整理了2016年法律碩士(非法學(xué))專業(yè)綜合真題極其解析，大家在復(fù)習(xí)之余可以進(jìn)行練習(xí)。

　　專業(yè)基礎(chǔ)

　　一、單項(xiàng)選擇題：第1-40小題，每小題1分，共40分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有一個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的。

　　1、從刑法的形式淵源來(lái)看，全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》是()

　　A狹義刑法B單行刑法

　　C附屬刑法D立法解釋

　　2、"過(guò)失犯罪法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任"刑法的這一規(guī)定體現(xiàn)的原則是()

　　A罪刑法定原則B主客觀相統(tǒng)一原則

　　C罪責(zé)刑相適應(yīng)原則D刑法適用平等原則

　　3、甲挪用公款炒股虧損無(wú)力歸還，被檢察機(jī)關(guān)以貪污罪起訴，人民法院依法認(rèn)定甲的行為構(gòu)成挪用公款罪。人民法院對(duì)本案罪名的變更體現(xiàn)了()

　　A規(guī)制機(jī)能 B保護(hù)機(jī)能

　　C保障機(jī)能 D威懾機(jī)能

　　4、下列行為可以構(gòu)成犯罪的是( )

　　A參加傳銷組織　　B多次敲詐勒索他人財(cái)物

　　C雇傭童工清理客房　　D拐賣15周歲的男孩

　　5、甲在丈夫的水杯中投毒，意圖殺害丈夫，丈夫中毒后嘔吐不止，甲見狀不忍，將丈夫送到醫(yī)院，使之得救。甲的行為屬于()

　　A犯罪預(yù)備　　B犯罪未遂　　C犯罪中止　　D犯罪既遂

　　6、2014年6月29日，甲持槍搶劫后逃到外地，同年11月8日，甲因瑣事將他人毆打成重傷，對(duì)甲的搶劫犯罪()

　　A經(jīng)過(guò)20年不再追訴

　　B從2014年6月20日計(jì)算追訴時(shí)效

　　C因?yàn)榧滋颖茏凡?，其追訴時(shí)效不受限制

　　D如果20年后認(rèn)為必須追訴的，報(bào)請(qǐng)公安部核準(zhǔn)

　　7、甲乙二人駕駛摩托車奪取吳某挎包，因車速快將吳某帶倒，致其重傷，甲乙的行為()

　　A搶奪罪　　B故意傷害罪　　C搶劫罪　　D搶奪罪和過(guò)失致人重傷罪

　　8、甲因涉嫌受賄被捕，在受訊間時(shí)如實(shí)供述了受賄罪刑，并舉報(bào)了同監(jiān)室的一名犯罪嫌疑人企圖潛逃，經(jīng)查證屬實(shí)，下列選項(xiàng)中正確的是()

　　A甲有自首情節(jié)，對(duì)其可以從輕處罰

　　B甲有立功情節(jié)，對(duì)其可以免除處罰

　　C甲有坦白情節(jié)，對(duì)其可以從輕處罰

　　D甲具有重大立功情節(jié)，對(duì)其應(yīng)當(dāng)免除處罰

　　9、甲明知王某是逃犯，在公安人員前來(lái)抓捕王某時(shí)，給其3000元幫其逃跑，甲的行為構(gòu)成()

　　A窩藏罪　　B妨害公務(wù)罪　　C包庇罪　　D私放在押人員罪

　　10、張某深夜撞門進(jìn)入甲家，被甲安裝在保險(xiǎn)柜上的防盜裝置擊中頭部受輕傷，甲的行為()

　　A事先防衛(wèi)　　B正當(dāng)防衛(wèi)　　C假想防衛(wèi)　　D防衛(wèi)過(guò)當(dāng)

　　11、根據(jù)刑法規(guī)定，在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車追逐競(jìng)駛，情節(jié)惡劣的，"處拘役，并處罰金"，該處法律規(guī)定屬于()

　　A援引法定刑　B絕對(duì)確定法定刑　C相對(duì)確定法定刑　D絕對(duì)不確定法定刑

　　12、甲在封閉的居民小區(qū)內(nèi)醉酒駕駛，拐彎時(shí)因采取措施不當(dāng)，將人行道上的工人撞成重傷，甲的行為應(yīng)認(rèn)定為()

　　A危險(xiǎn)駕駛罪　B交通肇事罪　C故意傷害罪　D過(guò)失致人重傷罪

　　13、甲將面粉制作的假冒的消炎藥賣至某藥店后，獲利巨大，對(duì)甲的行為()

　　A應(yīng)以詐騙罪定罪處罰

　　B只能以生產(chǎn)、銷售假藥罪定罪處罰

　　C只能以生產(chǎn)、銷售假冒產(chǎn)品罪定罪處罰

　　D應(yīng)以生產(chǎn)、銷售假藥罪和生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪責(zé)一重罪處罰

　　14、法官甲違背事實(shí)和法律，判決趙某的兒子無(wú)罪。事后，趙某按照和甲事前的約定，將5萬(wàn)現(xiàn)金送給甲的妻子乙，乙打電話向甲問明情況后收下禮金，關(guān)于甲乙的行為判斷正確的是()

　　A甲只構(gòu)成徇私枉法罪，乙構(gòu)成受賄罪

　　B甲只構(gòu)成徇私枉法罪，乙構(gòu)成利用影響力受賄罪

　　C甲構(gòu)成徇私枉法罪和受賄罪，乙構(gòu)成受賄罪

　　D甲構(gòu)成徇私枉法罪，乙不構(gòu)成犯罪

　　15、某組織采用暴力、威脅手段長(zhǎng)期控制某地長(zhǎng)途汽車客運(yùn)業(yè)務(wù)。甲參加該組織后，按照組織的指示，將一名"不聽話"的司機(jī)打成重傷，甲的行為應(yīng)認(rèn)定為()

　　A故意傷害罪　B參加恐怖組織罪

　　C參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪　D參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪和故意傷害罪

　　16、下列選項(xiàng)中，應(yīng)以一罪定罪處罰的是()

　　A、運(yùn)送他人偷越國(guó)境，并殺害檢察人員的

　　B、生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品，并以威脅方法抗拒查處

　　C、收買被拐賣婦女，并非法限制其人身自由的

　　D、走私毒品，并以暴力方法抗拒檢查，情節(jié)嚴(yán)重的

　　17、下列表述中，符合我國(guó)刑法關(guān)于盜竊罪規(guī)定的是()

　　A、在長(zhǎng)途汽車上顯露匕首竊取財(cái)物的，屬于攜帶兇器盜竊

　　B、在公共場(chǎng)所竊取他人所穿衣服口袋內(nèi)財(cái)物的，屬于扒竊

　　C、一年之內(nèi)在公共場(chǎng)所扒竊兩次的，屬于多次盜竊

　　D、進(jìn)入賓館客房竊取財(cái)物的，屬于入戶盜竊

　　18、質(zhì)監(jiān)局局長(zhǎng)甲明知某食品加工廠違法使用食品添加劑，但未依法采取措施，致食用該廠食品的多名消費(fèi)者食物中毒，社會(huì)影響惡劣。甲的行為應(yīng)認(rèn)定為()

　　A、食品監(jiān)管瀆職罪

　　B、玩忽職守罪

　　C、放縱制售偽劣商品犯罪行為罪

　　D、濫用職權(quán)罪

　　19、甲誤將黃色燃料當(dāng)硫磺，制造了"炸彈"，并投擲到鄰居劉某家，意圖殺死劉某，但"炸彈"未能爆炸，劉家五口人安然無(wú)恙，甲的行為應(yīng)認(rèn)定為()

　　A、投放虛假危險(xiǎn)物質(zhì)罪(既遂)

　　B、故意殺人罪(未遂)

　　C、爆炸罪(未遂)

　　D、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪(未遂)

　　20、甲在死刑緩期執(zhí)行期間，因過(guò)失造成另一罪犯重傷，二年期滿后，對(duì)甲應(yīng)()

　　A、減為無(wú)期徒刑

　　B、減為二十年有期徒刑

　　C、執(zhí)行死刑

　　D、減為二十五年有期徒刑

　　21、2014年3月2日，甲、乙離婚并分割了共同財(cái)產(chǎn)。2015年3月8日，甲發(fā)現(xiàn)乙在離婚時(shí)將屬于夫妻共有的40萬(wàn)元存款轉(zhuǎn)移到了乙兄的銀行賬戶中，遂向人民法院起訴，請(qǐng)求分割該40萬(wàn)元存款。本案的訴訟時(shí)效期間起算日為()

　　A、2014年3月2日

　　B、2014年3月3日

　　C、2015年3月8日

　　D、2015年3月9日

　　22、下列民事法律關(guān)系中，需要兩個(gè)法律事實(shí)才能產(chǎn)生的是()

　　A、抵押關(guān)系

　　B、遺囑繼承關(guān)系

　　C、侵權(quán)賠償關(guān)系

　　D、婚姻關(guān)系

　　23、甲為精神病人乙的監(jiān)護(hù)人，甲的下列行為中，屬于依法履行職責(zé)的是()

　　A、免除丙欠乙的1萬(wàn)元債務(wù)

　　B、撤銷乙患病前低價(jià)賣給丁的合同

　　C、用乙的存款為乙支付醫(yī)療費(fèi)

　　D、為防止乙出門用鐵鏈將其鎖在家里

　　24、下列情形中，可引起訴訟時(shí)效中止的是()

　　A、發(fā)生不可抗力

　　B、債權(quán)人起訴后又撤訴

　　C、債權(quán)人向公安機(jī)關(guān)報(bào)案

　　D、債權(quán)人向債務(wù)人主張權(quán)利

　　25、下列權(quán)利中，屬于身份權(quán)的是()

　　A、名譽(yù)權(quán)

　　B、名稱權(quán)

　　C、隱私權(quán)

　　D、配偶權(quán)

　　26、下列選項(xiàng)中，屬于民事法律行為的是()

　　A、甲到烈士陵園緬懷先烈B、乙開車不慎將行人撞倒

　　C、甲邀請(qǐng)朋友到自家聚餐D、乙向同事轉(zhuǎn)讓一架鋼琴

　　27、甲將母親的骨灰葬于乙村墳地時(shí)，將自己的一堆手鐲隨葬。該手鐲的所有權(quán)屬于()

　　A、甲母B、甲C、乙村D、國(guó)家

　　28、甲、乙、丙三人共同設(shè)立一會(huì)計(jì)事務(wù)所，該事務(wù)所為特殊的普通合伙企業(yè)。甲、乙在辦理一筆業(yè)務(wù)時(shí)，因重大過(guò)失造成客戶損失10萬(wàn)元，該損失應(yīng)由()

　　A、甲、乙、丙承擔(dān)按份責(zé)任B、甲、乙、丙承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任

　　C、甲、乙承擔(dān)按份責(zé)任，丙承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任D、甲、乙承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，丙承擔(dān)有限責(zé)任

　　29、甲委托乙購(gòu)買某品牌新款手機(jī)并預(yù)付了購(gòu)機(jī)款，乙又委托丙辦理此事，但未將購(gòu)機(jī)款交給丙，也未征求甲的意見。丙購(gòu)得手機(jī)后交給甲，甲拒絕接受。對(duì)此，下列選項(xiàng)正確的是()

　　A、丙系甲的指定代理人B、乙的轉(zhuǎn)委托行為有效

　　C、甲有權(quán)要求乙返還購(gòu)機(jī)款D、丙有權(quán)要求甲支付購(gòu)機(jī)款

　　30、甲購(gòu)得某畫家創(chuàng)作的一幅油畫。根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法，甲獲得該作品的()

　　A、著作權(quán)B、復(fù)制權(quán)C、修改權(quán)D、原件展覽權(quán)

　　31、某高校學(xué)生甲乙在學(xué)校操場(chǎng)上打籃球時(shí)，乙投籃球時(shí)將甲的頭部砸傷。甲的損害應(yīng)由( )

　　A甲自己承擔(dān)B乙承擔(dān)全部責(zé)任C該高校承擔(dān)全部責(zé)任D高校與乙共同承擔(dān)

　　32、甲向乙借款5萬(wàn)元，以自己的汽車作為抵押辦理了抵押登記。抵押期間，丙向甲表示愿意購(gòu)買該車。根據(jù)我國(guó)物權(quán)法，下列選項(xiàng)正確的是()

　　A甲通知乙后即有權(quán)轉(zhuǎn)讓該車　　B甲告知丙后即有權(quán)轉(zhuǎn)讓該車

　　C甲征得乙同意后有權(quán)轉(zhuǎn)讓該車　D甲在任何情況下均無(wú)權(quán)轉(zhuǎn)讓該車

　　33、甲乙分別在山上伐木，為圖方便，各自將伐下的原木從山上滾下，不料其中一根木頭砸傷了山下的行人丙，且無(wú)法確定是誰(shuí)推下的這根木頭，丙的損害應(yīng)由()

　　A甲乙承擔(dān)按份責(zé)任

　　B甲乙承擔(dān)連帶責(zé)任

　　C甲乙丙分擔(dān)

　　D丙自己承擔(dān)

　　34、根據(jù)我國(guó)的侵權(quán)責(zé)任法，侵害他人財(cái)產(chǎn)的，如果財(cái)產(chǎn)損失按照市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算，則市場(chǎng)價(jià)格的確定時(shí)間為()

　　A損害發(fā)生時(shí)

　　B被侵權(quán)人提起訴訟時(shí)

　　C侵權(quán)行為實(shí)施時(shí)

　　D被侵權(quán)人知道損失發(fā)生時(shí)

　　35、甲公司章程規(guī)定：公司的法人代表為張某，公司簽訂金額100萬(wàn)元以上的合同須經(jīng)董事會(huì)決議。后張某擅自以甲公司的名義與不知情的乙公司簽訂了一份金額為150萬(wàn)元的合同。張某的代表行為()

　　A有效

　　B可撤銷

　　C無(wú)效

　　D效力待定

　　36、甲乙婚后開了一家便利店，由乙經(jīng)營(yíng)。2013年6月起二人分居，同年9月乙向丙借款用于便利店的經(jīng)營(yíng)。2014年12月甲乙離婚。不久，丙請(qǐng)求乙償還到期欠款，乙拒絕。該債務(wù)應(yīng)由()

　　A甲乙承擔(dān)按份責(zé)任

　　B甲乙承擔(dān)連帶責(zé)任

　　C乙承擔(dān)全部責(zé)任

　　D乙承擔(dān)責(zé)任，甲承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任

　　37、甲有遺囑，將其兩幅字畫留給好友乙。甲死后次日，乙表示接受遺囑。后乙在遺產(chǎn)分割前死亡。對(duì)此，下列表述正確的是()

　　A該遺贈(zèng)失效

　　B兩幅字畫由乙的繼承人繼承

　　C該遺贈(zèng)不生效

　　D兩幅字畫由乙的晚輩直系血親繼承

　　38、下列行為中，可引起不當(dāng)?shù)美畟氖?)

　　A甲償還5萬(wàn)元賭債

　　B乙清償明知超過(guò)訴訟時(shí)效的債務(wù)

　　C丙被他人收養(yǎng)，成年后給付生父母生活費(fèi)

　　D丁誤拿鄰居的裝修材料用于自己房屋的裝修

　　根據(jù)下列案情，回答39，40題

　　2014年3月12日，甲乙簽訂房屋買賣合同，并與當(dāng)日辦理了預(yù)告登記。合同約定乙于3月15日支付全款，雙方于3月20日前辦理過(guò)戶登記。乙依約支付房款后，因甲出差雙方一直未辦理過(guò)戶手續(xù)。7月10日甲又將房屋賣給丙，并辦理了過(guò)戶手續(xù)。

　　39、關(guān)于兩份房屋買賣合同的效力，下列選項(xiàng)正確的是()

　　A甲乙之間的合同和甲丙之間的合同有效

　　B甲乙之間的合同有效，甲丙之間的合同無(wú)效

　　C甲乙之間的合同無(wú)效，甲丙之間的合同有效

　　D甲乙之間的合同有效，甲丙之間的合同待定

　　40、2014年8月1日，乙將甲訴之法院。此時(shí)，()

　　A預(yù)告登記有效，但丙取得房屋所有權(quán)

　　B預(yù)告登記有效，但丙不能取得房屋所有權(quán)

　　C預(yù)告登記失效，丙取得房屋所有權(quán)

　　D預(yù)告登記失效，但丙不能取得房屋所有權(quán)

　　二、多項(xiàng)選擇題：第41-50小題，每小題2分，共20分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，至少有兩個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的。多選、少選或者錯(cuò)選均不得分。

　　41、下列關(guān)于刑法中法條競(jìng)合的說(shuō)法，正確的有()

　　A法條競(jìng)合是指一個(gè)犯罪行為同時(shí)觸犯數(shù)個(gè)犯罪形態(tài)

　　B處理法條競(jìng)合時(shí)一般適用特別法優(yōu)于普通法的規(guī)則

　　C我國(guó)刑法中法條競(jìng)合主要存在于刑法分則之中

　　D在競(jìng)合的數(shù)個(gè)法條中，僅選擇一個(gè)適用

　　42、下列行為中，可以構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪的是()

　　A出售假冒某畫家署名的油畫

　　B出版某出版社享有專有出版權(quán)的考試輔導(dǎo)書

　　C未經(jīng)某作家許可，復(fù)制發(fā)行其創(chuàng)作的歷史小說(shuō)

　　D未經(jīng)某音像公司許可，復(fù)制發(fā)行其制作的音樂唱片

　　43、下列選項(xiàng)中，應(yīng)以故意毀壞財(cái)物罪定罪的是()

　　A甲發(fā)現(xiàn)所盜手表是仿制的，將其丟棄

　　B乙偷開朋友的摩托車，導(dǎo)致車輛丟棄

　　C丙為泄憤，將多輛大貨車中的柴油偷偷倒掉

　　D丁盜某辦公室盜竊時(shí)未發(fā)現(xiàn)現(xiàn)金，遂砸毀辦公室的多臺(tái)電腦

　　44、下列情形中，屬于當(dāng)事人認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的有()

　　A甲毆打張某時(shí)，失手打中了路人李某，致其重傷

　　B乙認(rèn)為家長(zhǎng)教訓(xùn)孩子天經(jīng)地義，經(jīng)常在家毆打孩子

　　C丙誤以為前來(lái)抓捕自己的警察趙某是仇家，揮棍將其打成重傷

　　D丁欲開車撞死錢某，錢某被撞后倒地昏迷，丁誤以為其死亡于是離去

　　45、甲(76周歲)因生活瑣事與妻子發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，盛怒之下用水果刀將妻子一刀捅死，對(duì)于甲的刑事責(zé)任，下列選項(xiàng)正確的是()

　　A對(duì)甲可以適用死刑

　　B對(duì)甲不能適用死刑

　　C對(duì)甲可以從輕或者減輕處罰

　　D對(duì)甲可以判處死刑緩期執(zhí)行，同時(shí)決定對(duì)其限制減刑

　　46、明知產(chǎn)品存在缺陷仍然實(shí)施某些行為，造成他人死亡或健康嚴(yán)重受損的，被侵權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求響應(yīng)的懲罰性補(bǔ)償，這些行為包括()

　　A生產(chǎn)B、銷售C、運(yùn)輸D、保管

　　47、下列行為中，構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)的有()

　　A、甲銷售偽造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)

　　B、乙擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)

　　C、丙未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)，并將該更換的商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)

　　D、丁在類似商品上將他人注冊(cè)商標(biāo)近似的標(biāo)志作為商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾

　　48、下列選項(xiàng)中，可以認(rèn)定為建筑物區(qū)分所有權(quán)的業(yè)主的有()

　　A、基于租賃合同使用房屋的承租人

　　B、依法登記取得建筑物專有部分所有權(quán)的人

　　C、根據(jù)人民法院的生效判決取得建筑物專有部分所有權(quán)的人

　　D、基于與建設(shè)單位之間的房屋買賣合同已合法占有建筑物專有部分的人

　　49、甲乙系夫妻，在不損害債權(quán)人利益的情況下，甲請(qǐng)求分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)能得到法院支持的理由有()

　　A、乙偽造夫妻共同債務(wù)

　　B、乙揮霍夫妻共同財(cái)產(chǎn)

　　C、乙隱藏夫妻共同財(cái)產(chǎn)

　　D、乙變賣夫妻共同財(cái)產(chǎn)

　　50、甲公司買通乙公司員工，獲得乙公司的產(chǎn)品制造方法及客戶名單等保密信息。其后甲公司以乙公司的名義與乙公司的客戶進(jìn)行交易。甲公司的行為侵犯了乙公司的()

　　A、專利權(quán)　　B、商業(yè)秘密　　C、名稱權(quán)　　D、隱私權(quán)

　　三、簡(jiǎn)答題：第51-54小題，每小題6分，共24分。

　　第51題、簡(jiǎn)述結(jié)合犯的特征。

　　第52題、簡(jiǎn)述賭博罪的構(gòu)成要件。

　　第53題、簡(jiǎn)述宣告死亡的條件。

　　第54題、簡(jiǎn)述我國(guó)專利權(quán)客體的具體類型。

　　四、辨析題：第55-56小題，每小題8分，共16分。要求對(duì)命題進(jìn)行判斷并著重闡明理由。

　　第55題、有人認(rèn)為："沒有殺人的目的，就不構(gòu)成故意殺人罪。"請(qǐng)運(yùn)用相關(guān)刑法理論和規(guī)定進(jìn)行辨析。

　　第56題、有人認(rèn)為："物權(quán)的標(biāo)的物不論輾轉(zhuǎn)流入何人之手，物權(quán)人都有權(quán)追及物之所在而支配該物。"請(qǐng)運(yùn)用相關(guān)民法理論和規(guī)定加以辨析。

　　五、法條分析題：第57-58小題，每小題10分，共20分。要求符合立法原意和刑法/民法理論。

　　第57題、我國(guó)《刑法》29條規(guī)定："教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。

　　如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。"

　　請(qǐng)分析：(1)"教唆他人犯罪的"應(yīng)如何理解?

　　(2)"教唆不滿十八周歲的人犯罪的"包括哪些情形?

　　(3)"被教唆的人沒有犯被教唆的罪"包括哪些情形?

　　第58題、我國(guó)《合同法》第39條第1款規(guī)定：

　　"采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。"

　　請(qǐng)分析：(1)何為格式條款?

　　(2)提供格式條款的一方負(fù)有哪些法定義務(wù)?

　　(3)"采取合理的方式"應(yīng)如何認(rèn)定?

　　六、案例分析題：第59-60小題，每小題15分，共30分。

　　第59題、甲謊稱邢某欠自己20萬(wàn)元貨款未還，請(qǐng)乙?guī)兔?quot;要帳"。乙信以為真，答應(yīng)幫忙。二人遂強(qiáng)行劫持了邢某，駕車將其帶至外地一賓館捆綁起來(lái)，由乙看管。甲背著乙將邢某隨身佩戴的手表、項(xiàng)鏈等貴重物品搜走，并兩次給邢某的妻子打電話，勒索人民幣20萬(wàn)元，稱不給錢就殺人。邢某趁甲不再告訴乙，自己并不欠甲一分錢，請(qǐng)求乙將自己放走。乙不相信，要邢某老實(shí)點(diǎn)，還抽了邢某一巴掌。

　　根據(jù)上述案情，回答下列問題并說(shuō)明理由。

　　(1)甲的行為應(yīng)認(rèn)定為何罪?

　　(2)乙的行為應(yīng)認(rèn)定為何罪?

　　(3)甲、乙的行為是否構(gòu)成共同犯罪?

　　第60題、2015年5月7日，A公司法定代表人甲吩咐員工乙將一臺(tái)已損壞的舊電腦扔掉。乙將電腦扔到垃圾箱后，覺得與其扔了還不如修好賣掉，遂返回將電腦帶回家修好。乙的朋友丙得知上述情況后，在2015年6月5日找到乙，請(qǐng)求乙將電腦送給自己，乙答應(yīng)，并與丙約定一周后交付。丁聽說(shuō)乙有一臺(tái)舊電腦，2015年6月8日向乙表示愿意以合理價(jià)格購(gòu)買，乙當(dāng)即同意。因乙在電腦中的文件尚未完全備份，故雙方約定乙借用電腦三天，三天后再交付給丁。2015年6月9日，乙通知丙撤銷贈(zèng)與。

　　根據(jù)上述材料，回答下列問題并說(shuō)明理由。

　　(1)A公司是否喪失了電腦的所有權(quán)?

　　(2)乙是否有權(quán)撤銷贈(zèng)與?

　　(3)丁是否取得了電腦的所有權(quán)?

　　參考答案：

　　專業(yè)基礎(chǔ)

　　一、1、【解析】B

　　單行刑法是指針對(duì)某種或某幾種犯罪和刑罰單獨(dú)制定的專項(xiàng)刑事法律。我國(guó)單行刑法只有一部，即1998年12月29日全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的《關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》。

　　2.【解析】A

　　罪刑法定原則是指法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑;法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。題目中體現(xiàn)了罪刑法定原則的內(nèi)容。

　　3、【解析】C

　　刑法的機(jī)能是指刑法能產(chǎn)生的積極作用，刑法具有三種機(jī)能：1.規(guī)制機(jī)能：即維持社會(huì)秩序的機(jī)能;2.保護(hù)機(jī)能：即保護(hù)國(guó)家、社會(huì)和個(gè)人法益的機(jī)能;3.保障機(jī)能：即保障公民不受國(guó)家刑罰權(quán)的非法侵害并保障犯罪人不受刑法規(guī)定之外的刑罰處罰的功能。人民法院對(duì)罪名的變更體現(xiàn)了保障公民不受國(guó)家刑罰權(quán)的非法侵害并保障犯罪人不受刑法規(guī)定之外的刑罰處罰的這一功能。

　　4、【解析】B

　　敲詐勒索罪，是指以非法占有為目的，對(duì)公私財(cái)物的所有人、管理人實(shí)施威脅或者要挾的方法，強(qiáng)行索取數(shù)額較大的公私財(cái)物或多次敲詐勒索的行為。所以多次敲詐勒索的行為可以構(gòu)成敲詐勒索罪。

　　5.【解析】C

　　犯罪中止是在犯罪過(guò)程中，自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的形態(tài)。題目中甲有效地防止了犯罪結(jié)果的發(fā)生，所以是犯罪中止。

　　6.【解析】A

　　法定最高刑為無(wú)期徒刑、死刑的，追訴時(shí)效為20年。持槍搶劫的法定最高刑是死刑，所以選A。

　　7.【解析】D

　　甲、乙實(shí)施搶奪公私財(cái)物行為，構(gòu)成搶奪罪，同時(shí)造成被害人重傷、死亡等后果，構(gòu)成過(guò)失致人重傷罪、過(guò)失致人死亡罪。但是處罰時(shí)要擇一重罪處罰。

　　8.【解析】C

　　坦白與一般自首的關(guān)鍵區(qū)別在于是否自動(dòng)投案：一般自首是犯罪人自動(dòng)投案后，如實(shí)供述自己的罪行;坦白是被動(dòng)歸案后如實(shí)供述自己的罪行。甲非自動(dòng)投案，所以是坦白。

　　9.【解析】A

　　窩藏罪，是指明知是犯罪的人而為其提供隱藏處所、財(cái)物，幫助其逃匿或者作假證明包庇的行為。

　　10.【解析】B

　　正當(dāng)防衛(wèi)，指對(duì)正在進(jìn)行的不法侵害行為的人，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。甲的行為符合正當(dāng)防衛(wèi)的條件。

　　11.【解析】C

　　我國(guó)實(shí)施的法定刑都是相對(duì)確定法定刑。

　　12.【解析】D

　　危險(xiǎn)駕駛罪為危險(xiǎn)犯，不需要造成實(shí)際危害結(jié)果，只要行為人在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車追逐競(jìng)駛、或者在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車，即構(gòu)成本罪。危險(xiǎn)駕駛罪和交通肇事罪都要求行為人在公共交通道路上駕駛車輛。甲是過(guò)失的行為，所以選D。

　　13.【解析】D

　　本題屬于生產(chǎn)、銷售假藥罪和生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的想象競(jìng)合犯，應(yīng)擇一重罪處罰。

　　14.【解析】C

　　甲有徇私枉法行為，構(gòu)成徇私枉法罪，同時(shí)甲也有受賄的行為構(gòu)成受賄罪。所以甲構(gòu)成兩罪。

　　但是法律規(guī)定行為人因接受他人賄賂而枉法的，既構(gòu)成了徇私枉法罪或民事、行政枉法裁判罪，又構(gòu)成受賄罪，應(yīng)按其中的處罰較重的罪定罪處罰，而不適用數(shù)罪并罰。所以甲處罰的時(shí)候擇一重罪處罰就可以了。乙是受賄罪的共犯。

　　15.【解析】D

　　法律規(guī)定參加黑社會(huì)性質(zhì)組織并實(shí)施其他犯罪的要數(shù)罪并罰。

　　16.【解析】D

　　走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，有下列情形之一的，處十五年有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)：

　　(一)走私、販賣、運(yùn)輸、制造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的;

　　(二)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品集團(tuán)的首要分子;

　　(三)武裝掩護(hù)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品的;

　　(四)以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴(yán)重的;

　　(五)參與有組織的國(guó)際販毒活動(dòng)的。

　　17.【解析】B.

　　扒竊的行為，是一種貼身的、近距離的竊取他人身上或隨身攜帶的財(cái)物，通常發(fā)生在公共交通工具、車站、碼頭、商場(chǎng)等公共場(chǎng)所。

　　18.【解析】C

　　放縱制售偽劣商品犯罪行為罪是指對(duì)生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪行為負(fù)有追究責(zé)任的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，徇私舞弊，不履行法律規(guī)定的追究職責(zé)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

　　根據(jù)1999年9月16日最高人民檢察院發(fā)布施行的《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》(試行)的規(guī)定;涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：

　　1.放縱制售假藥、有毒、有害食品犯罪行為的;

　　2.放縱依法可能判處3年有期徒刑以上刑罰的生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪行為的;

　　3.對(duì)生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪行為不履行追究職責(zé)，致使生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪行為得以繼續(xù)的;

　　4.對(duì)生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪行為不履行追究職責(zé)，致使國(guó)家和人民利益遭受重大損失或者造成惡劣影響的;

　　5.3次以上不履行追究職責(zé)，或者對(duì)3個(gè)以上有生產(chǎn)、銷售偽劣的商品犯罪行為的單位或個(gè)人不履行追究職責(zé)的。

　　19.【解析】B.

　　甲針對(duì)劉家特定人實(shí)施犯罪，且為工具不能犯的未遂，所以B正確。

　　20.【解析】A

　　判處死刑緩期2年執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，2年期滿以后，減為無(wú)期徒刑;如果確有重大立功表現(xiàn)，2年期滿以后，減為25年有期徒刑。

　　21.【解析】D

　　根據(jù)《婚姻法》及其司法解釋的規(guī)定，離婚時(shí)，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)的，分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，對(duì)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求再次分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。請(qǐng)求再次分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)的訴訟時(shí)效為兩年，從當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)之次日起計(jì)算。

　　22.　【解析】B

　　遺囑繼承的發(fā)生，首先需要存在有效的遺囑，而遺囑行為屬于民事法律行為。其次繼承關(guān)系的產(chǎn)生，即被繼承人死亡事實(shí)的發(fā)生。因此此關(guān)系需要兩個(gè)法律事實(shí)才能產(chǎn)生。

　　23.【解析】C

　　《民法通則》第18條規(guī)定："監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。"

　　監(jiān)護(hù)人的職責(zé)主要有：(1)保護(hù)被監(jiān)護(hù)人人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益;(2)擔(dān)任被監(jiān)護(hù)人的法定代理人;(3)教育和照顧被監(jiān)護(hù)人。因此非為被監(jiān)護(hù)人的利益不得處分其財(cái)產(chǎn)。因此只有C是對(duì)的。

　　24.　【解析】A

　　訴訟時(shí)效中止有兩種情況：不可抗力和其他使當(dāng)事人不能行使請(qǐng)求權(quán)的障礙。因此選A。

　　25.　【解析】D

　　身份權(quán)是基于某種特殊身份從而產(chǎn)生的權(quán)利。其中包括配偶權(quán)和親屬權(quán)。

　　26.　【解析】D

　　民事法律行為能夠引起、變更、消滅民事法律關(guān)系。排除AC。B屬于侵權(quán)，而侵權(quán)屬于事實(shí)行為。D為法律行為。

　　27.【解析】B

　　鐲子屬于埋藏物，埋藏物不論時(shí)間多久屬于其所有權(quán)人。

　　28.【解析】B

　　甲乙丙為普通合伙企業(yè)，普通合伙企業(yè)由合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，因?yàn)槠胀ê匣锲髽I(yè)由不同合伙人組成。

　　29.【解析】C

　　根據(jù)我國(guó)有關(guān)法律的規(guī)定，轉(zhuǎn)委托要求事先征得被代理人的同意或事后得到追認(rèn)，否則，代理人要對(duì)自己的轉(zhuǎn)委托負(fù)責(zé)。本題中不夠成轉(zhuǎn)委托。乙屬于違約行為，所以甲可要求乙返還購(gòu)機(jī)款。

　　30.【解析】D

　　展覽權(quán)，即公開陳列美術(shù)作品、攝影作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利。作品所有權(quán)的轉(zhuǎn)移不視為著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但是原件的展覽權(quán)隨所有權(quán)一同轉(zhuǎn)移。

　　31.　【解析】B

　　侵權(quán)責(zé)任法中規(guī)定的教育機(jī)構(gòu)責(zé)任主要保護(hù)的是無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人。本題中的主體是高校學(xué)生，不屬于保護(hù)的范圍。所以屬于一般的侵權(quán)，由乙自己承擔(dān)責(zé)任。

　　32.【解析】C

　　抵押人要轉(zhuǎn)讓抵押物，必須征得抵押權(quán)人的同意，未經(jīng)同意不得轉(zhuǎn)讓，除非第三人代為清償了債務(wù)。

　　33.【解析】B

　　共同危險(xiǎn)行為，又稱準(zhǔn)共同侵權(quán)行為，指二人以上實(shí)施危及他人人身或者財(cái)產(chǎn)安全的行為并造成損害后果，不能確定實(shí)際侵害行為人的情況。題干中無(wú)意思聯(lián)絡(luò)，且不能確定侵權(quán)人，所以屬于共同危險(xiǎn)，共同危險(xiǎn)行為，有所有行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　34.【解析】A

　　《侵權(quán)責(zé)任法》第19條規(guī)定，侵害他人財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)損失按照損失發(fā)生時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格或者其他方式計(jì)算。

　　35.　【解析】A

　　合同法第50條規(guī)定，法人的法定代表人和其他組織的負(fù)責(zé)人超越權(quán)限，與相對(duì)人訂立合同，如果相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其是超越權(quán)限，則合同對(duì)該法人或者其他組織沒有效力，如果相對(duì)人不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道其是越權(quán)的，則該合同對(duì)法人或者其他組織發(fā)生法律約束力，法定代表人或負(fù)責(zé)人訂立合同的行為是代表法人或者其他組織實(shí)施的行為。

　　36.【解析】B

　　在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方對(duì)外所借的債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)，應(yīng)有二人共同承擔(dān)，若此時(shí)雙方已經(jīng)離婚，則另一方仍然負(fù)有償還的義務(wù)。

　　37.【解析】B

　　轉(zhuǎn)繼承，是指繼承人在被繼承人死亡后、遺產(chǎn)分割前死亡，本該由該繼承人繼承的遺產(chǎn)份額轉(zhuǎn)由其法定繼承人繼承的法律制度。轉(zhuǎn)繼承既適用于法定繼承，也適用于遺囑繼承和遺贈(zèng)。

　　38.【解析】D

　　不當(dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù)取得利益而使他人財(cái)產(chǎn)受損的事實(shí)。首先A為非法的，不屬于債。超過(guò)訴訟時(shí)效實(shí)體權(quán)利不喪失，即債并不消滅。C項(xiàng)屬于道義上的給付，不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?/p>

　　39.　【解析】A

　　根據(jù)合同法的規(guī)定，合同自雙方達(dá)成合意時(shí)成立并生效。只要滿足合同的構(gòu)成要件此合同就是有效的。本題中兩個(gè)合同都符合要求。

　　40.【解析】C

　　預(yù)告登記自能夠辦理正式登記之日起3個(gè)月內(nèi)未辦理登記手續(xù)的，預(yù)告登記失效。本題中已過(guò)三個(gè)月，所以預(yù)告登記失效，而丙已經(jīng)辦理了過(guò)戶手續(xù)，所以房屋所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。

　　二、41.　【解析】BCD

　　法條競(jìng)合，指刑法中有一些條文之間在內(nèi)容上存在重復(fù)或交叉的情況。對(duì)法條競(jìng)合犯適用法律的基本規(guī)則是：(1)特別法優(yōu)于一般法，適用特別法條排斥一般法條。(2)在法有特別規(guī)定的情形下，依照法律規(guī)定。

　　42.【解析】ABCD

　　《刑法》第217條規(guī)定了四種侵犯著作權(quán)的行為：

　　(1)未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計(jì)算機(jī)軟件及其他作品的;

　　(2)出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的;

　　(3)未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的;

　　(4)制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。行為人只要具備上述四種行為之一的，即符合侵犯著作權(quán)罪客觀方面的特征。

　　43.　【解析】CD

　　AB均構(gòu)成盜竊罪。行為人盜竊后為掩蓋盜竊罪行為或報(bào)復(fù)等，故意破壞公私財(cái)物構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依盜竊罪和故意毀壞財(cái)物等其他犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　44.【解析】ABC

　　當(dāng)事人認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤包括法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤和事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，AC是事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，B是法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。

　　45.【解析】BC

　　1.明確規(guī)定老年人犯罪從寬處罰原則?！缎谭ㄐ拚?八)》在刑法第十七條后增加一款，規(guī)定："已經(jīng)年滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰;過(guò)失犯罪的，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。"2.對(duì)老年人犯罪附條件地不適用死刑?！缎谭ㄐ拚?八)》在刑法第四十九條增加一款，規(guī)定："審判的時(shí)候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍的手段致人死亡的除外。"甲屬于審判時(shí)滿75周歲的，殺人手段并沒有極其殘忍，不能適用死刑。但對(duì)于老年人犯罪可以從輕或者減輕處罰。

　　46.　【解析】AB

　　產(chǎn)品責(zé)任是指產(chǎn)品的制造者和銷售者，因制造、銷售的產(chǎn)品存在缺陷造成他人的人身或者財(cái)產(chǎn)損害而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的侵權(quán)民事責(zé)任。所以在產(chǎn)品責(zé)任中，侵權(quán)行為包括制造和銷售。

　　47.【解析】ABCD

　　根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，下列行為均屬于對(duì)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的侵犯：(1)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的：(2)銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的;(3)偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的;(4)未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)的;(5)給他人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。

　　48.【解析】BCD

　　業(yè)主是在區(qū)分所有建筑物內(nèi)或者在一個(gè)建筑區(qū)劃內(nèi)擁有一個(gè)或者一個(gè)以上專有建筑物空間或者房屋的所有權(quán)人。依法登記取得或者根據(jù)物權(quán)法第二章第三節(jié)規(guī)定取得建筑物專有部分所有權(quán)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為物權(quán)法第六章所稱的業(yè)主?；谂c建設(shè)單位之間的商品房買賣民事法律行為，已經(jīng)合法占有建筑物專有部分，但尚未依法辦理所有權(quán)登記的人，可以認(rèn)定為物權(quán)法第六章所稱的業(yè)主。

　　49.　【解析】ABCD

　　婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方請(qǐng)求分割共同財(cái)產(chǎn)的，法院不予支持，但有下列重大理由且不損害債權(quán)人利益的除外：(1)一方有隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財(cái)產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財(cái)產(chǎn)利益行為的;(2)一方負(fù)有法定扶養(yǎng)義務(wù)的人患重大疾病需要治療，另一方不同意支付相關(guān)醫(yī)療費(fèi)用的。

　　50.【解析】ABC

　　甲公司通過(guò)非法途徑獲得乙公司的產(chǎn)品制造方法，屬于專利權(quán)的侵犯。利用乙公司的名義對(duì)外從事活動(dòng)侵犯了名稱權(quán)。"經(jīng)營(yíng)者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;(二)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。隱私權(quán)的主體僅限于自然人，法人不適用。所以選ABC。

　　三、51.　答：結(jié)合犯，指兩個(gè)以上各自獨(dú)立成罪的犯罪行為，根據(jù)刑法的明文規(guī)定，結(jié)合成另一獨(dú)立的新罪的犯罪形態(tài)。

　　結(jié)合犯具有以下特征：

　　(1)結(jié)合犯中的犯罪行為，是數(shù)個(gè)可以分別構(gòu)成其他犯罪的行為結(jié)合而來(lái)的。

　　(2)數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪結(jié)合成為一個(gè)新罪。數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪，是指數(shù)個(gè)各自具有自己罪名的犯罪;新罪是指區(qū)別于被結(jié)合之罪的、具有自己的獨(dú)立犯罪構(gòu)成要件的犯罪。

　　(3)數(shù)個(gè)獨(dú)立的犯罪結(jié)合成為一個(gè)新罪，是根據(jù)刑法的明文規(guī)定。

　　52.答：賭博罪，是指以營(yíng)利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的行為。

　　賭博罪的構(gòu)成要件如下：

　　1.侵犯客體是社會(huì)管理秩序和社會(huì)風(fēng)尚。

　　2.客觀方面表現(xiàn)為聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的行為。

　　"聚眾賭博"指：一是組織三人以上賭博且符合下面三種情形之一的：(1)抽頭漁利數(shù)

　　額累計(jì)達(dá)到5000元以上的;(2)賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到5萬(wàn)元以上的;(3)參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到20人以上的。二是組織我國(guó)公民10人以上赴境外賭博，從中收取回扣、介紹費(fèi)的。

　　"以賭博為業(yè)"，指以賭博為常業(yè)，即以賭博所得為其生活或揮霍的主要來(lái)源的行為。

　　3.犯罪主體為一般主體。

　　4.主觀方面表現(xiàn)為故意并且以營(yíng)利為目的。

　　53.答：宣告死亡是指經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，由法院依照法律規(guī)定的條件和程序，判決宣告下落不明滿法定期限的公民死亡的民事法律制度。

　　宣告死亡的條件表現(xiàn)在：

　　1.自然人下落不明達(dá)法定的期間。

　　2.須有利害關(guān)系人的申請(qǐng)。申請(qǐng)宣告死亡的利害關(guān)系人的范圍和順序：(1)配偶。(2)父母、子女。(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。(4)其他與被申請(qǐng)宣告死亡人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人，如債權(quán)人和債務(wù)人等。

　　3.須由人民法院依照法定程序進(jìn)行宣告。首先由利害關(guān)系人向法院提出申請(qǐng)，法院受理以后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找失蹤人的公告，公告期間為1年;因意外事故下落不明的經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，公告期間為3個(gè)月。期間屆滿下落不明的公民仍無(wú)音訊的，法院應(yīng)作出宣告該公民死亡的判決。

　　54.　答：專利權(quán)的客體，是指符合專利條件的發(fā)明創(chuàng)造，具體包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。

　　我國(guó)專利法對(duì)發(fā)明創(chuàng)造規(guī)定如下：

　　發(fā)明，是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。

　　實(shí)用新型，又稱"小發(fā)明"或"小專利"，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。它和發(fā)明比，范圍不如發(fā)明大，不包括物品的制造方法;創(chuàng)造性不如發(fā)明強(qiáng);審批手續(xù)比發(fā)明簡(jiǎn)單，無(wú)須進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查;保護(hù)期限亦不同。

　　外觀設(shè)計(jì)是工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)的簡(jiǎn)稱，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適合在工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。

　　四、55.　答：這種說(shuō)法不完全正確。理由如下：

　　1.正確的理由是，故意殺人罪中的故意劃分為直接故意與間接故意。直接故意的基本內(nèi)容就是追求某種犯罪結(jié)果的發(fā)生，包含著犯罪目的。也就是說(shuō)，在直接故意殺人罪中，要求行為人必須具有殺人的犯罪目的，犯罪目的是直接故意犯罪的必備要件。所以，在這種情況下，沒有殺人的目的，就不構(gòu)成故意殺人罪的說(shuō)法是正確的。

　　2.錯(cuò)誤的理由是，在間接故意殺人罪中，行為人并不存在殺人的犯罪目的，但可以具有其他的目的;另外，在激情殺人情況下，罪過(guò)定性為間接故意，行為的目的是殺人還是傷害其實(shí)是模糊不清的，而定罪是按犯罪結(jié)果確定，人死了就構(gòu)成故意殺人罪，人未死就構(gòu)成故意傷害罪。所以，在間接故意下，沒有殺人的目的，就不構(gòu)成故意殺人罪的說(shuō)法是錯(cuò)誤的。

　　綜上所述，沒有殺人的目的，就不構(gòu)成故意殺人罪的說(shuō)法是不完全正確的。

　　56.答：此種說(shuō)法不完全正確。

　　正確的一面表現(xiàn)在：物權(quán)具有追及力和優(yōu)先力的特點(diǎn)，意味著無(wú)論物到誰(shuí)的手里，物權(quán)人均可追及物之所在，要求返還原物。

　　錯(cuò)誤的一面表現(xiàn)在：若此時(shí)存在善意第三人，且符合善意取得的構(gòu)成要件，即無(wú)權(quán)處分，善意，合理價(jià)格，完成物權(quán)變動(dòng)。那么此時(shí)善意第三人即可獲得物權(quán)，權(quán)利人只能請(qǐng)求無(wú)權(quán)處分人賠償損失。另一方面，物權(quán)法第107條規(guī)定，遺失物不適用善意取得，但是權(quán)利人在2年內(nèi)仍可要求第三人返還原物。此時(shí)題干中的觀點(diǎn)又是錯(cuò)誤的。

　　綜上所述，此種說(shuō)法是不完全正確的。

　　五、57.　答：(1)教唆他人犯罪的是指教唆犯，所謂教唆犯，指教唆他人實(shí)行犯罪的人。具體而言，就是指故意引起他人實(shí)行犯罪決意的人。教唆犯的基本特點(diǎn)是，教唆他人實(shí)行犯罪而自己并不參加犯罪的實(shí)施，是使他人產(chǎn)生犯罪意圖的人。

　　教唆犯應(yīng)具備以下成立條件：

　　一是主觀上具有使他人產(chǎn)生犯罪意圖和決心的故意，即所謂唆使他人犯罪的故意。這種故意的內(nèi)容應(yīng)是明確的，即他知道自己在教唆什么人犯罪和犯什么罪。沒有明確的故意內(nèi)容，不能成立教唆犯;無(wú)意引起他人產(chǎn)生犯罪意圖的，更不能成立教唆犯。

　　二是在客觀上實(shí)施了教唆他人犯罪的行為。通常表現(xiàn)為慫恿、誘騙、勸說(shuō)、請(qǐng)求、收買、強(qiáng)迫、威脅等方式，唆使特定的人實(shí)施特定的犯罪。至于教唆行為是否實(shí)際引起被教唆人的犯罪意圖和決心，被教唆人是否實(shí)行了被教唆的犯罪，不影響教唆犯的成立。

　　(2)應(yīng)根據(jù)不同情況分別處理：

　　一是教唆已滿16周歲不滿18周歲的人犯任何罪，都應(yīng)當(dāng)照刑法典第29條第1款的規(guī)定從重處罰。因?yàn)樾谭ǖ涞?7條第1款規(guī)定："已滿16周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。"

　　二是教唆已滿14周歲不滿16周歲的人犯故意殺人，故意傷害致人死亡罪，應(yīng)當(dāng)對(duì)教唆犯從重處罰。因?yàn)槲覈?guó)刑法典第17條第2款規(guī)定：已滿14周歲不滿16周歲的人犯上列各罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

　　三是教唆已滿14周歲不滿16周歲的人犯我國(guó)刑法典第17條第2款規(guī)定以外之罪，以及教唆不滿14周歲的人犯任何罪，由于被教唆人未達(dá)法定刑事責(zé)任年齡，缺乏成為犯罪主體的條件，他們實(shí)施的刑法規(guī)定為犯罪的行為則不構(gòu)成犯罪;因而教唆者不能成為教唆犯，實(shí)際上他是把被教唆者當(dāng)作犯罪工具來(lái)達(dá)到自己的犯罪的目的，完全符合間接正犯的特征，應(yīng)當(dāng)按照間接正犯處理并從重處罰。

　　(3)被教唆的人沒有犯被教唆的罪是指教唆未遂，所謂教唆未遂，是指被教唆的人沒有犯被教唆的罪。具體包括三種情形：

　　一是被教唆者并沒有接受其教唆的犯罪意圖。

　　二是被教唆者當(dāng)時(shí)接受了教唆犯關(guān)于犯甲罪的教唆，但實(shí)際上他實(shí)施的行為是乙罪，且乙罪與甲之間不存在重合關(guān)系。

　　三是教唆犯對(duì)被教唆人進(jìn)行教唆時(shí)，被教唆人已有實(shí)施該種犯罪的故意。

　　58.　答：

　　(1)格式條款，是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。

　　(2)提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式如采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。否則，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)撤銷該格式條款。

　　(3)"采取合理的方式"是指采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款。

　　六、59.答：(1)甲的行為觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名，應(yīng)擇一重罪處斷。

　　所謂根據(jù)刑法規(guī)定，如果行為人在綁架過(guò)程中又當(dāng)場(chǎng)劫取當(dāng)事人隨身攜帶的財(cái)物，同時(shí)觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名，應(yīng)擇一重罪論處。甲在綁架邢某過(guò)程中，又將邢某隨身佩戴的手表、項(xiàng)鏈等貴重物品搜走，并兩次給邢某的妻子打電話，所以甲的行為觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名，應(yīng)擇一重罪處斷。

　　(2)乙的行為構(gòu)成非法拘禁罪。

　　非法拘禁罪指非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的行為。為索取債務(wù)非法扣押、拘禁他人的，依照非法拘禁罪論處，乙以幫甲要帳的名義非法拘禁邢某，所以構(gòu)成非法拘禁罪。

　　(3)甲、乙的行為不構(gòu)成共同犯罪。

　　甲乙二人沒有共同犯罪的故意，甲是綁架的故意，而乙是非法拘禁的故意，所以二人并不構(gòu)成共同犯罪。

　　60.　答：(1)喪失。因?yàn)锳公司委托甲拋棄電腦，甲實(shí)施了拋棄行為，所以喪失所有權(quán)。后甲又將電腦帶回，屬于先占。

　　(2)有權(quán)。因?yàn)橘?zèng)與物在移交受贈(zèng)人之前享有任人撤銷，本題中電腦尚未交付，所以可以撤銷。

　　(3)取得。動(dòng)產(chǎn)買賣標(biāo)的物所有權(quán)自交付時(shí)轉(zhuǎn)移。本題中采用了占有改定的交付方式。所以所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。