2011年同等學力法學綜合考點精要之--民法學

　　第一章民法概述
　　

　　民法調整對象的財產關系（08，簡答，5）：民法調整對象的財產關系包括財產所有關系和財產流轉關系。財產所有關系是指因直接占有、使用、收益、處分財產而產生的社會關系。財產流轉關系是指因財產的交換而產生的社會關系。這兩類關系有著緊密的聯系。
　　誠實信用原則（05，名解，5）：誠實信用原則的基本含義是，當事人在市場活動中應講信用，
　　恪守諾言，誠實不欺，在追求自己利益的同時不損害他人和社會利益，要求民事主體在民事活動中維持雙方的利益以及當事人利益與社會利益的平衡。
　　民事主體地位平等原則（04，名解，4）：所謂平等原則，指在一切民事活動中一切當事人法律地位平等，任何一方不得把自己的意志強加給對方?！睹穹ㄍ▌t》第3條規(guī)定：“當事人在民事活動中的地位平等?！边@明確規(guī)定了主體地位平等的原則。
　　

　　第二章自然人
　　

　　《民法通則》第9條規(guī)定：“公民從出生時起到死亡時止，具有民事權利能力，依法享有民事權利，承擔民事義務?！保?8，判斷，6）
　　對于無民事行為能力或限制民事行為能力的精神病人，依照《民法通則》第17條，應按如下順序確定監(jiān)護人：配偶；父母；成年子女；其他近親屬；關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的。（08，不定，20）（03，判斷，7）
　　宣告失蹤不是宣告死亡的必經程序。（06，判斷，7）
　　公民下落不明滿2年，利害關系人可以向人民法院申請宣告其為失蹤人。（03，填空，5）
　　公民離開住所地最后連續(xù)居住1年以上的地方，為經常居住地。（03，填空，6）
　　

　　第三章法人
　　

　　法人（04，名解，4）：法人作為民事法律關系的主體，是與自然人相對稱的。法人必須同時具備四個條件，缺一不可。（1）依法成立（2）有必要的財產和經費（3）有自己的名稱、組織機構和場所。（4）能夠獨立承擔民事責任。
　　我國的法人主要有四種：機關法人、事業(yè)法人、企業(yè)法人和社團法人。（08，不定，21）
　　企業(yè)法人有限責任（08，名解，5）：法人的財產有限責任，是債務與責任相分離的一種現象。
　　其主要特征在于：首先，法人獨自以自己的名義承擔責任，其債務不能轉移與國家、創(chuàng)立人、其他法人或法人成員。其次，法人以自己的所有或經營管理的全部財產為限，對外承擔債務的清償責任；如果法人的獨立財產是由其成員出資形成的，那么法人的成員也僅以其出資的財產承擔清償法人債務的責任。
　　吊銷營業(yè)執(zhí)照，就其法律性質而言，當屬行政處罰范疇。（06，判斷，6）
　　

　　第四章民事法律行為
　　

　　實踐性法律行為（06，填空，6）：實踐性法律行為是指除當事人意思表示一致外還須交付標的物才能成立的民事法律行為。
　　民事法律行為（03，判斷，6）：民事法律行為是指公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。
　　

　　第五章代理
　　

　　復代理（06，名解，5）：所謂復代理是指代理人為處理其權限內之行為全部或一部，以自己之名義，所選任本人之代理，其行為稱為復任行為，亦稱復代理(又稱再代理、次代理)。
　　《民法通則》第66條規(guī)定：“本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示，視為同意。”（03，判斷，5）
　　

　　第七章物權和物權法概述
　　

　　物權法定原則（05，論述，2）：是指物權的種類和內容由法律規(guī)定。包含如下內容：一，物權的種類由法律規(guī)定，當事人自由創(chuàng)設的物權種類不是物權。二，物權的內容由法律規(guī)定，當事人約定的物權內容不具有物權效力。三，物權的公示方法由法律規(guī)定。當事人不能約定改變物權的公示方面。
　　

　　第八章所有權
　　

　　善意取得（03，名解，3）：善意取得是指無權處分他人動產的占有人，在不法將動產或不動產轉讓給第三人后，如果受讓人在取得該動產時出于善意，就可依法取得對該動產的所有權。
　　受讓人在取得動產的所有權以后，原所有人不得要求受讓人返還財產，而只能請求轉讓人（占有人）賠償損失。
　　《中華人民共和國民法通則》規(guī)定，相鄰各方，應當按照有利生產、方便生活、團結互助、公平合理的精神，正確處理相鄰關系。（08，填空，6）
　　夫妻之間的共同財產按照共同共有來劃分。而不是按照50%的份額即按分共有來劃分。（07，判斷，8）
　　《物權法》有關相鄰關系的規(guī)定（07，不定，20）：我國物權法上，相鄰關系包括如下5類：一，因排水、用水而產生的相鄰關系；二、因通行而產生的相鄰關系；三，因建造、修繕建筑物以及鋪設管線而產生的相鄰關系；四，因通風、采光而產生的相鄰關系；五，因不可量物排放而產生的相鄰關系。
　　建筑物區(qū)分所有權（07，名解，5）：建筑物區(qū)分所有權，是指業(yè)主對建筑物內的住宅、經營性用房等專有部分享有所有權，對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權利。
　　

　　第九章用益物權
　　

　　土地承包經營權（07，判斷，7）：是指個人、單位通過依法訂立承包合同所取得的對集體所有或者國家所有的土地從事種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)、漁業(yè)生產經營并獲得收益的權利。是一種用益物權。
　　

　　第十章擔保物權
　　

　　擔保物權的種類（04，不定，5）：擔保物權包括三類：抵押權；質權；留置權。
　　

　　第十一章債的一般原理
　　

　　債權轉讓的概念和條件（08，簡答，4）：債權轉讓，又稱債權讓與，指不改變債的內容，債權人將其債權全部或部分轉移給第三人享有，其實質是債權人的變更。必須具備四個條件才能生效：第一，需有有效債權的存在；第二，讓與的債權須具有可轉讓性；第三，讓與人與受讓人必須就債權讓與達成合意；第四，法律規(guī)定應經國家有關機關批準或具有特別要式程序的合同，債權轉讓協議仍需原批準機關批準或履行特別要式手續(xù)。
　　

　　第十二章合同法總論
　　

　　《擔保法》第8條規(guī)定：“國家機關不得為保證人，但經國務院批準為適用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外。”（08，判斷，7）
　　我國《合同法》第54條規(guī)定：“下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷?！保?6，判斷，8）（05，判斷，9）
　　《合同法》第75條規(guī)定：“撤銷權自債權人知道或者應當知道撤消事由之日起1年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年沒有行使撤銷權，該撤銷權消滅?！保?3，填空，7）
　　

　　第十三章合同法分論
　　

　　《合同法》規(guī)定，租賃要規(guī)定一定的期限，超過20年的，超過部分無效。（04，填空，4）一般保證和連帶保證（03，簡答，3）：總的來說，連帶保證的法律責任大于一般保證的法律責任。
　　一般保證是指當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的保證。
　　一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。連帶責任保證是指當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保
　　證。《擔保法》第18條規(guī)定，連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任?！稉７ā返?9條還規(guī)定，當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起6個月內要求保證人承擔保證責任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。
　　

　　第十四章知識產權概述
　　

　　知識產權的特征（07，論述，2）：知識產權是智力成果的創(chuàng)造人依法所享有的權利和生產經營活動中標記所有人依法所享有的權利的總稱，包括著作權和工業(yè)產權。知識產權具有如下特征：（1）知識產權的客體是不具有物質形態(tài)的智力成果。（2）專有性，即知識產權的權利主體依法享有獨占使用智力成果的權利，他人不得侵犯。（3）地域性，即知識產權只在產生的特定國家或地區(qū)的地域范圍內有效。（4）時間性，即依法產生的知識產權一般只在法律規(guī)定的期限內有效。
　　

　　第十五章著作權法
　　

　　鄰接權（06，不定，12）：又稱作品傳播者權，是指與著作權相鄰近的權利。鄰接權是在傳播作品中產生的權利。作品創(chuàng)作出來后，需在公眾中傳播，傳播者在傳播作品中有創(chuàng)造性勞動，這種勞動亦應受到法律保護。傳播者傳播作品而產生的權利被稱為著作權的鄰接權。鄰接權與著作權密切相關，又是獨立于著作權之外的一種權利。在我國，鄰接權主要是指出版者的權利、表演者的權利、錄像制品制作者的權利、錄音制作者的權利、電視臺對其制作的非作品的電視節(jié)目的權利、廣播電臺的權利。
　　職務作品及其歸屬（06，簡答，5）：一般的職務作品，著作權由作者享有，但是單位有權在其業(yè)務范圍內優(yōu)先使用，并在作品完成兩年內有權禁止作者許可第三人以相同方式使用。在作品完成兩年內，經單位同意，作者許可第三人以與單位使用的相同方式使用作品所獲得的報酬，由作者與單位按約定的比例分配。作品完成的兩年期限，自作者向單位交付作品之日起計算。
　　受著作權法保護的作品的種類（05，不定，22）：文字作品；口述作品；音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品；美術、建筑作品；攝影作品；電影作品和以類似攝制電影方法創(chuàng)作的作品；工程設計圖、產品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；計算機軟件；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。
　　

　　第十六章專利法
　　

　　專利權的期限（03，單，13）：發(fā)明專利權的期限是20年，實用新型和外觀專利的保護期限是10年。
　　

　　第十七章商標權
　　

　　我國對商標原則上采取自愿注冊制度，商標不注冊也可以合法適用，但是煙草制品必須使用注冊商標。（05，填空，6）
　　商標權的內容（04，不定，10）：商號權是指商業(yè)主體對其注冊取得的商業(yè)名稱依法享有的專有使用權。
　　商標權的內容包括：（1）使用權（2）禁止權3）轉讓權（4）許可使用權
　　

　　第十八章繼承和繼承法概述
　　

　　繼承權喪失的法定事由（03，多選，24）包括：故意殺害被繼承人；為爭奪遺產而殺害其他
　　繼承人；遺棄被繼承人或者虐待被繼承人情節(jié)嚴重；偽造、篡改或者銷毀遺囑情節(jié)嚴重。
　　

　　第二十三章一般侵權行為的民事責任
　　

　　過錯推定原則（04，簡答，5）：也叫過失推定，在侵權行為法上，就是受害人在訴訟中，能證明違法行為與損害事實之間的因果關系的情況下，如果加害人不能證明損害的發(fā)生自己無過錯，那么就從損害事實的本身推定被告在致人損害的行為中有過錯，并為此承擔賠償責任。
　　被害人不必舉證對方的主觀過錯，而是直接從損害事實的客觀要件及它與違法行為的因果關系中，推定行為人主觀有過錯；如果行為人認為自己在主觀上無過錯，則須自己舉證。證明成立則推翻過錯推定，否認侵權責任。反之則應承擔侵權民事責任。
　　

　　第二十四章特殊侵權的民事責任
　　

　　實行過錯推定的原則事由（06，不定，13）包括：（1）建筑物及其他地上物致人損害責任（2）共同危險行為致人損害責任（3）雇員、國家公務人員職務行為致人損害責任（4）醫(yī)療損害責任（5）因產品質量不合格造成他人損害的行為（6）從事高度危險作業(yè)造成他人損害的侵權行為（7）污染環(huán)境造成他人損害的行為（8）飼養(yǎng)的動物造成他人損害的行為。（05，不定，21）（9）還有違反安全保障義務的責任。
　　

　　第二十五章訴訟時效
　　

　　法律的時間效力包括（05，不定，17）：時效包括三方面內容：一，一定事實狀態(tài)的存在；二，該事實狀態(tài)持續(xù)達一定時間；三，發(fā)生一定的法律后果。
　　訴訟時效中斷及其與訴訟時效中止的區(qū)別（06，簡答，4）在于：一，發(fā)生的時間不同；二，依據的事由不同；三，產生的效果不同。
　　訴訟時效延長的規(guī)定適用于“20”年最長保護期限。（03，單，12）
　　訴訟時效為1年的有（03，多選，25）：（1）身體受到傷害要求賠償的（2）出售質量不合格的商品未聲明的（3）延付或者拒付租金的（4）寄存財物被丟失或者損毀的。